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主 文
１ 被控訴人の請求を棄却する。
２ 原判決主文第１・２項は，当審における被控訴人の訴えの交換的変更によっ
て失効した。
３ 訴訟費用は，第１・２審とも被控訴人の負担とする。
事 実 及 び 理 由
第１ 被控訴人の請求
被控訴人と控訴人との間において，被控訴人が大阪法務局平成１９年度金第
×××××号の供託金４億円の供託金還付請求権を有することを確認する。
第２ 事案の概要
１ 事案の要旨
(1) Ｚ電鉄株式会社（以下「Ｚ電鉄」という ）が所有する別紙不動産目録 。
１記載の建物（以下「本件建物」という ）の１階及び２階部分のうち別紙 。
賃貸図面の朱塗り部分（以下「本件賃借部分」という ）について，Ｚ電鉄 。
が控訴人にパチンコ店舗として使用する目的で賃貸する旨の出店契約書が交
わされ，同契約書に従って控訴人からＺ電鉄に対し敷金４億円が差し入れら
れた。この敷金は，本件賃借部分について，控訴人から被控訴人に同目的で
転貸借する旨のほぼ同内容の出店契約書が作成され，これに従って被控訴人
から控訴人に対し差し入れられた敷金４億円が充てられたものである。
(2) 本件の原審における事案は，被控訴人が控訴人に対し，Ｚ電鉄に対す
る上記敷金返還請求権は，被控訴人の信託財産である等と主張して，その敷
金返還請求権を有することの確認と，これが被控訴人に移転した旨Ｚ電鉄に
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通知することを請求したものである。
(3) 原審は，Ｚ電鉄に対する敷金返還請求権を被控訴人の信託財産であると
認定して，被控訴人の請求を全面的に認容したために，これを不服とする控
訴人が控訴した。
(4) 被控訴人から上記敷金返還請求権について債権処分禁止等仮処分命令が
申し立てられ，平成１９年７月２７日，その決定が発せられたため，Ｚ電鉄
は，債権者不確知を理由として，原判決言渡後の同年９月５日，上記敷金４
億円を供託した（大阪法務局平成１９年度金×××××号 。）
(5) そこで，被控訴人は，上記供託金還付請求権（以下「本件供託金還付請
求権」という ）が自己に帰属するとして，当審において従前の訴えを交換 。
的に変更し，控訴人に対し，本件供託金還付請求権を被控訴人が有すること
の確認を求めたものである。
２ 争いのない事実等
(1)ア 被控訴人は，遊技場経営等を事業目的とする株式会社であり，平成１
１年１１月１７日，本件賃借部分において，パチンコ店を出店するために
Ｎ株式会社として設立され（資本金１０００万円 ，平成１２年４月１３ ）
日に現商号に変更し，同年８月から本件賃借部分で「ａ」の店名で営業を
行っている。
イ 控訴人は，大阪証券取引所第１部に上場していた建築土木工事の請負を
主たる事業目的とする中堅ゼネコン（平成１２年当時の資本金３０億円）
であったが，平成１７年５月５日に大阪地方裁判所に民事再生手続開始の
申立てをし（同裁判所平成１７年（再）第××号，この時点での資本金１
３０億３０００万円 ，同月９日に再生手続開始決定がなされた。さらに ）
同年１１月１４日には，再生計画認可決定がなされ（乙２，３ ，平成１ ）
８年４月１２日，再生手続は終結した（乙５ 。）
ウ Ｚ電鉄は，Ｚグループの中核事業会社のひとつとして，都市交通事業，
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不動産事業，エンタテイメント・コミュニケーション事業，リテール事業
等を目的とする株式会社であり，本件建物の所有者である。
(2)ア 本件建物の所在地（別紙不動産目録２ないし４記載の土地〈以下「本
件土地」という 〉及びその周辺地域）は，大阪駅周辺のＺグループの施 。
設が集積する地区内に位置している。
イ 本件土地及びその周辺地域は，いわゆるバブル崩壊後に開発計画が進ま
ずに，駐車場として放置されていたところ，平成１１年１０月２１日に至
り，Ｚ電鉄によって「Ｗ開発計画」と称する開発計画（以下「本件開発計
画」という ）がプレス発表された。 。
ウ 本件開発計画では，３階建のスポーツ・アミューズメント施設として，
本件建物を建築し，１階にパチンコ・スロットホール，２階にアミューズ
メント施設，３階にボーリング場をテナントとして誘致し，平成１２年８
月に開業することが予定されていた。
エ 本件建物は，本件開発計画に基づき，Ｚ電鉄によって建築されたもので
あり，現在，１階では，被控訴人がパチンコ店を営業し，２階，３階では，
Ｔがゲームセンターとボーリング場を営業している。
(3)ア Ｚ電鉄は，控訴人との間で，平成１２年６月２６日，別紙契約目録２
記載のとおり，本件賃借部分の賃貸借契約（出店契約）を締結した（以下
「本件賃貸借契約２」という。）。
イ 控訴人と被控訴人は，同日，別紙契約目録１記載のとおり，本件賃借部
分の賃貸借契約（出店契約）を締結した（以下「本件賃貸借契約１」とい
う。）。
(4)ア 被控訴人は，控訴人に対し，本件賃貸借契約１の予約証拠金として，
平成１２年３月２１日に５０００万円を，同年４月２５日に１億５０００
万円をそれぞれ交付し，控訴人は，Ｚ電鉄に対し，本件賃貸借契約２の予
約証拠金として，同月２７日に２億円を交付した（上記各予約証拠金は，
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いずれも同年６月２６日の本件賃貸借契約１・２に基づく敷金に充当され
た。）。
イ 被控訴人は，同月２７日，控訴人に対し，本件賃貸借契約１の敷金とし
て２億円を交付し，控訴人は，同月２８日，Ｚ電鉄に対し，本件賃貸借契
約２の敷金として２億円を交付した（以上，ア，イによりＺ電鉄に差し入
れられた敷金４億円を「本件敷金」という。）。
(5)ア 被控訴人は，本件賃借部分に関する基本工事を除く建築・設備工事の
うち，本件建物の入店者（以下「入店者」という ）の費用負担において 。
入店者側が設計施工した工事（本件賃借部分を返還するとき入店者の費用
をもって原状に回復するもの。以下「Ｃ工事」という ）について，控訴 。
人と請負契約を締結し，平成１２年８月３１日までに控訴人に対し，総額
４億８３００万円を支払った。
イ 被控訴人は，本件賃借部分に関する基本工事を除く建築・設備工事のう
ち，入店者の要望により，入店者の費用負担においてＺ電鉄側が設計施工
した工事又は入店者の費用負担において入店者側が設計施工した工事のう
ち，入店者がＺ電鉄への無償譲渡を認めた工事（以下「Ｂ工事」とい
う ）に関する本件賃貸借契約１・２に基づく工事負担金として，平成１ 。
２年９月２８日までに控訴人に対し，総額１億６４０１万円を支払った。
(6) 被控訴人は，平成１９年７月１７日，大阪地方裁判所に対し，債務者を
控訴人，第三債務者をＺ電鉄として，① 控訴人は，Ｚ電鉄から本件敷金の
返還請求権を取り立て，又はこれについて譲渡，質権の設定その他一切の処
分をしてはならない，② Ｚ電鉄は，控訴人に上記債務を支払ってはならな
い，との債権処分禁止等仮処分命令を申し立て，同月２７日，その決定が発
せられた。そこでＺ電鉄は，債権者不確知を理由として，同年９月５日，本
件敷金を供託した（大阪法務局平成１９年度金×××××号 （甲３１の1･ ）
2，３２，３３ 。）
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(7) 控訴人は，本件賃貸借契約２に基づくＺ電鉄に対する本件敷金の敷金返
還請求権が控訴人にあるから，本件供託金還付請求権も控訴人に帰属すると
主張している。
３ 争点及び当事者の主張
(1) 争点１（Ｚ電鉄と被控訴人間に直接の賃貸借契約を認めることができる
か ）。
〔被控訴人〕
形式上，被控訴人・控訴人間，控訴人・Ｚ電鉄間には，本件賃貸借契約
１・２が存在するが，Ｚ電鉄と被控訴人は，直接に交渉を行い，契約条件を
定めていた上に，賃貸借契約上の内装等に関する財産区分は，Ｚ電鉄と被控
訴人との間で定められた財産区分であった。この点から見て本件においては
被控訴人とＺ電鉄との間には，直接の賃貸借契約が成立する。そうであれば
本件敷金も控訴人を使者としてＺ電鉄に差し入れられたものに過ぎないから，
その敷金返還請求権（以下「本件敷金返還請求権」という ）は被控訴人に 。
帰属するというべきである。
〔控訴人〕
否認する。
被控訴人は，被控訴人とＺ電鉄との直接の賃貸借契約が成立しているとの
主張を行わないことを明らかにしていたにもかかわらず，弁論終結を予定し
た期日の直前に上記の主張を行ったものである。かかる行為は，訴訟手続に
おける信義則に著しく反する行為であるとともに，著しく時機に後れたもの
であるから，却下すべきである。
(2) 争点２（本件敷金返還請求権は，被控訴人を委託者兼受益者とし，控訴
人を受託者とする信託財産であるか ）。
〔被控訴人〕
ア 委任契約の成立
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(ア) 被控訴人は，平成１２年４月２５日，Ｚ電鉄の承諾のもとに，本件
賃借部分において被控訴人がパチンコ店を営業する目的で，控訴人に対
し，Ｚ電鉄を賃貸人，控訴人を賃借人として本件賃貸借契約２を締結す
ること，本件賃貸借契約２の当事者としての契約を管理することを委任
し，控訴人は，これを受任した（以下「本件委任契約」という。）。
(イ) 本件委任契約において，被控訴人と控訴人との間で，以下のとおり
の合意がなされた。
ａ 被控訴人は，本件賃借部分において，パチンコ店を営業する。
ｂ 本件委任契約に基づいて締結された本件賃貸借契約２に基づき控訴
人がＺ電鉄に対し負担する一切の債務は，被控訴人が負担する。当該
賃貸借契約に基づく敷金（又は予約証拠金 ，賃料，共益費等の支払 ）
は，被控訴人が履行するものとし，被控訴人が控訴人に預託した金員
を控訴人が各支払期日にＺ電鉄に支払うものとする。
ｃ 被控訴人は，Ｚ電鉄に対しては，転借人の地位にあるものとし，控
訴人は，本件委任契約に基づきＺ電鉄と賃貸借契約を締結すると同時
に，本件賃借部分に関し，被控訴人と賃貸借契約を締結する。
本件委任契約の趣旨に基づき，控訴人は，転貸人として固有の利益
を有してはならないものとし，被控訴人との間の契約は，控訴人とＺ
電鉄との間の当該契約と完全に同一の賃借条件でなければならない。
ただし，賃料及び共益費等の支払期日は，控訴人が被控訴人から預
託されＺ電鉄に支払うまでの事務処理期間を考慮して定める。
ｄ 被控訴人は，Ｚ電鉄と控訴人間の賃貸借契約に基づく控訴人の債務
を保証するため，Ｄ，株式会社Ｅ，Ｆを連帯保証人とする。
ｅ 被控訴人は，控訴人に対し，本件委任契約に基づく報酬として１か
月３０万円を支払う。
ｆ Ｃ工事については，被控訴人が控訴人に発注する。
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Ｂ工事については，被控訴人が控訴人及びＬ建設株式会社からなる
ＪＶ（共同企業体）に発注するか，あるいはＺ電鉄が同ＪＶに発注し，
被控訴人がその費用を負担する。
(ウ) 本件賃貸借契約１・２は，本件委任契約に基づき締結された（以下，
本件賃借部分に関する被控訴人，控訴人，Ｚ電鉄との賃貸借関係を「本
件賃貸借関係」という。）。
イ 信託契約の成立
(ア) 旧信託法（大正１１年法律第６２号）１条によれば 「財産権ノ移 ，
転其ノ他ノ処分ヲ為シ」，「他人ヲシテ一定ノ目的ニ従イ財産ノ管理又
ハ処分ヲ為サシムル」ことによって，信託契約が成立する。当事者が信
託という文言を用いていたか否か，法的な意味において信託契約である
という認識を有していたか否かは，信託契約の成否につき決定的な意味
を持たず，当事者が信託契約の成立を基礎づける事実関係を認識してい
る以上，信託契約が成立する。
(イ) ところで，本件賃貸借関係は，一般の転貸借関係とは異なっており，
以下のとおり，契約締結の経緯，当事者の意思，契約実態からみて，実
質的な賃貸人はＺ電鉄であり，実質的な賃借人は被控訴人である。
ａ Ｚ電鉄は，本件土地の一部の所有者であった財団法人Ｇ（以下
「Ｇ」という ）との従前の関係でやむを得ず，本件賃貸借関係に控 。
訴人を介在させたにすぎない。
ｂ 本件賃貸借契約１・２の契約の内容は，契約当事者を変更しただけ
で，その内容は，ほぼ完全に同一である。これは偶然や便宜ではなく，
Ｚ電鉄の意向であり，その契約条件については，Ｚ電鉄と被控訴人と
の間で決定され，控訴人は，これに従うしかなかった。
ｃ 本件賃貸借契約１・２の契約条件が同一（すなわち，敷金や賃料
〈使用料〉が同一）であることから，本件賃貸借関係において控訴人
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には，賃料差益が存在しない。
ｄ 本件賃貸借契約１において，控訴人は，被控訴人から事務経費とし
て月額３０万円を取得できることになっているが，これは，控訴人が
事務履行義務（被控訴人から受領した賃料〈使用料〉をＺ電鉄に交付
すること）を被控訴人に対して負担していることを意味している。
ｅ 本件賃借部分について，控訴人に独自設備や造作資産はない。そし
て，Ｂ工事についての費用負担者は被控訴人であり，Ｃ工事について
Ｚ電鉄に原状回復義務を負担しているのは被控訴人である。
(ウ) そして，被控訴人の控訴人に対する敷金４億円の交付は，本件委任
契約の趣旨に従って（必ずしも本件委任契約の存在を前提とせずとも），
これをＺ電鉄に本件敷金として交付するという目的に従って処分するこ
とが合意されていたものであり，その結果，被控訴人の控訴人に対する
敷金４億円の交付により，被控訴人を委託者兼受益者，控訴人を受託者
とする信託契約（以下「本件信託契約」という ）が成立したものであ 。
る。
(エ) ところで，信託契約の成立要件には，分別管理義務は含まれないと
解するべきである。
仮に，信託契約の成立要件として，分別管理義務を要するとした場合，
控訴人は，被控訴人が敷金４億円を控訴人の一般当座預金口座に入金し
たこと及び控訴人がＺ電鉄に本件敷金を交付するまでの間に期間があっ
たことを問題としている。
しかし，単に被控訴人が控訴人に交付した敷金４億円の入金先が特別
の口座か一般の当座預金口座かによって，信託の成立が左右されること
はない。また，同敷金４億円（ただし，平成１２年３月２１日に被控訴
人から控訴人に交付された５０００万円の予約保証金を除く ）は，信 。
託合意に接着して分別管理がなされることが義務づけられていれば，信
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託法上の分別管理義務として十分であるし，本件では，控訴人が上記入
金のあった金員を直ちにＺ電鉄に本件敷金として支払うべきことが義務
づけられていたのであるから，信託法上の分別管理義務に合致している
というべきである。
なお，上記の５０００万円の予約保証金の交付についても，本件委任
契約が成立した平成１２年４月２５日の時点で，被控訴人・控訴人間で
Ｚ電鉄に支払われるべきものとして，信託合意がなされたものである。
そして，被控訴人が控訴人に交付した敷金４億円が控訴人からＺ電鉄
に交付され，控訴人のＺ電鉄に対する敷金返還請求権となったことによ
って，控訴人の他の責任財産との分別管理がなされているというべきで
ある。
(オ) したがって，本件賃貸借契約２に基づく控訴人のＺ電鉄に対する本
件敷金返還請求権は，被控訴人の信託財産である。
ウ 本件信託契約の終了
(ア) 被控訴人は，平成１７年３月７日，控訴人に対し，Ｚ電鉄の承諾の
もと，本件委任契約を同年４月３０日をもって終了する旨の意思表示を
した。
(イ) したがって，本件委任契約の終了に伴い，被控訴人と控訴人との本
件信託契約も終了し，被控訴人に本件敷金返還請求権が帰属した。
〔控訴人〕
ア 本件賃貸借関係は，本件賃貸借契約２によってＺ電鉄から控訴人が本件
賃借部分を賃借し，本件賃貸借契約１によって控訴人が被控訴人に対し，
本件賃借部分を転貸したというものであり，本件賃貸借契約２によって控
訴人がＺ電鉄に交付した本件敷金の敷金返還請求権が被控訴人に帰属する
などということはありえない。
被控訴人は，上記のような転貸借関係を争ったことはなかったが，控訴
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人が再生手続開始決定を受けたため，被控訴人の控訴人に対する４億円の
敷金返還請求権が再生債権となったことから，被控訴人は，上記のような
再生債権としては，さしたる配当を受けられないと知るや，にわかに被控
訴人と控訴人との間に信託契約関係があったとして，本件敷金返還請求権
が被控訴人に帰属するものであると主張するに至ったものである。
本件敷金返還請求権は，原則どおり，民事再生法による規律に従うべき
である。
イ 本件敷金返還請求権は，控訴人の帳簿上にも資産として計上されており，
控訴人の一般債権者からみると，控訴人の責任財産の一部をなすものであ
る。このため，控訴人の一般債権者との関係では，本件敷金返還請求権が
控訴人の一般財産から分別管理され，特定性をもって保管されていること
は必須の要件である。
しかし，本件敷金は，本件賃貸借契約２に基づき，授受されているだけ
で，被控訴人との関係で，本件敷金返還請求権について，それが控訴人が
被控訴人に対して負担する敷金返還義務の履行以外の使途に使用されない
ことを確保する合意もなければ，仕組みもない。
したがって，控訴人が被控訴人のために本件敷金を管理しているという
要件を欠いている。
そして，本件敷金返還請求権については 「債権者の責任財産としての ，
期待」を阻害するような公示・公告・公知性・周知性は全くない。
ウ 控訴人が本件賃貸借関係において賃借人兼転貸人として入った理由は，
Ｚ電鉄がこれまで取引関係のないパチンコ店（被控訴人）と直接契約する
ことを嫌悪し，パチンコ店のトラブルや賃料不払いのリスクに対応するた
めである。控訴人は，これまで取引関係のなかった大手電鉄会社のＺ電鉄
からの工事実績を取りたかったことから，Ｚ電鉄から賃借人兼転貸人とし
て入ることを指示されたので，あえて賃料負担のリスクを冒してまで本件
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賃貸借関係に入ったのであり，控訴人が転貸そのもので新たに利得を得よ
うという気はなかったものである。したがって，本件賃貸借関係において，
控訴人が賃料差額を得ていないからといって固有の利益がないとはいえな
い。
現に，控訴人は，Ｚ電鉄との関係で賃借人としての義務を負っているの
であり，仮に，被控訴人が控訴人に対する賃料を支払わなかった場合には，
控訴人がＺ電鉄に賃料を支払うことになることが明らかである。
エ 信託財産を分別管理する義務は，信託契約の重要な判断要素であるとい
うべきである。
これを本件についてみれば，本件賃貸借契約１に基づき被控訴人から控
訴人に対して交付された敷金４億円は，いずれも一旦，控訴人の当座預金
口座に入金されており，控訴人の一般財産に混入している以上，その後に
本件賃貸借契約２に基づき控訴人がＺ電鉄に本件敷金を交付したとしても，
本件敷金は，あくまで本件賃貸借契約１とは別個の契約に基づいて交付し
た敷金であり，分別管理がなされていたとはいえず，この点からも信託契
約の成立は否定されるべきである。
(3) 争点３（本件敷金返還請求権の債権譲渡があったか ）。
〔被控訴人〕
ア 控訴人は，平成１７年３月７日，被控訴人及びＺ電鉄との間において，
同年４月３０日を期限として，控訴人がＺ電鉄との本件賃貸借契約２の賃
借人としての地位及び被控訴人との本件賃貸借契約１の転貸人としての地
位から離脱し，本件敷金返還請求権については，被控訴人が承継すること
に合意した。
イ 控訴人は，Ｚ電鉄に対する本件敷金返還請求権を被控訴人に譲渡したこ
とをＺ電鉄に通知していないが，意図的に対抗要件の具備の手続を遅延し
ているものであり，背信的悪意者として，対抗要件の欠缺を主張するにつ
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き正当な利益を有していない。
〔控訴人〕
ア 控訴人が，平成１７年４月３０日をもって，Ｚ電鉄との本件賃貸借契約
２の賃借人としての地位及び被控訴人との本件賃貸借契約１の転貸人とし
ての地位から離脱することについての大筋の合意に至っていたことは事実
であるが，詳細な内容については，交渉中であり，敷金の取扱い等につい
ては未定であった。
イ 仮に，控訴人が本件敷金返還請求権を被控訴人に譲渡するとの合意をし
たとしても，当該債権譲渡については，対抗要件の具備が必要であるが，
控訴人は，債務者であるＺ電鉄に対して確定日付のある通知を行っておら
ず，Ｚ電鉄からの確定日付のある承諾もない。
そして，控訴人が本件賃貸借関係から離脱するための条件等については，
詳細に詰めきれていなかったのであるから，控訴人がＺ電鉄に上記債権譲
渡の通知をしなかったことをもって，直ちに背信的悪意者に該当するとい
うことはできない。
(4) 争点４（商法５５８条，５５２条２項の類推適用により被控訴人には本
件敷金返還請求権について取戻権の行使が認められるか ）。
〔被控訴人〕
問屋が委託に基づいて第三者との間でした売買により取得する目的物や代
金については，委託者への帰属を認めるだけでなく，破産法上の取戻権の行
使が認められる。
本件において，控訴人がＺ電鉄に対して負う契約上の債務に関する出捐は，
控訴人が被控訴人のために行う財産的事務処理のための費用としてすべて被
控訴人が負担し，被控訴人から控訴人に対して交付される金銭も上記費用と
して交付されるものであるから，控訴人が当該金銭に関し純粋な財産権帰属
者として行動することは許されず，そこからの利益は得られないということ
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が，控訴人と被控訴人との間で合意されていた。換言するならば，控訴人が
自己の名をもって他人である被控訴人のためにＺ電鉄との間で本件賃貸借契
約２を締結したということである。
以上の控訴人と被控訴人との関係は，控訴人により引き受けられる行為が
「物品の販売又は買い入れ」でないことを除けば，商法の問屋における問屋
と委託者との関係と同じであり，本件のような場合においても，一般的な債
権者よりも委託者の地位にある被控訴人を保護すべきであり，それが公平の
理念にも合致する。
〔控訴人〕
本件においては問屋又は準問屋の関係が成立することはありえない。
本件賃貸借契約２に基づく本件敷金は，控訴人の一般財産から支出された
ものであり，控訴人のＺ電鉄に対する本件敷金返還請求権は，控訴人の一般
財産を構成する。その敷金の原資が，被控訴人から本件賃貸借契約１に基づ
き差し入れられた敷金によるものであるとしても，それは控訴人のＺ電鉄に
対する本件敷金返還請求権が，控訴人の一般財産であること，及び被控訴人
が控訴人の一般債権者との関係において優先権を有するものではないという
結論を左右するものではない。
第３ 当裁判所の判断
１ 本件の経緯
争いがない事実等に加え，証拠（原審証人Ｈ〈甲２３の陳述書を含む。〉，
同Ｉ〈甲２５の陳述書を含む。〉，同Ｊ〈甲２６の陳述書を含む。〉，同Ｋ〈乙
７，８の陳述書を含む。〉）及び文中掲記の証拠並びに弁論の全趣旨によれば，
以下の事実が認められる。
(1) 本件土地及びその周辺地域は，いわゆるバブル崩壊後開発計画が進まず，
駐車場として放置されていたものであるが，平成１１年１０月２１日ころ，
Ｚ電鉄によって本件開発計画がプレス発表されるに至った。本件開発計画で
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は，３階建のスポーツ・アミューズメント施設として，本件建物が建築され
ることになっており，１階にはパチンコ・スロットホールを誘致することが
構想されていた。そしてＺ電鉄は，平成１０年秋ころ，従前からパチンコ・
スロットホールの建築請負工事の実績があった控訴人に対し，本件建物の１
階にパチンコ・スロットホールのテナントを誘致することを条件に，本件建
物の建築請負工事について，Ｌ建設株式会社との共同企業体（ＪＶ）の構成
員として参加するように依頼し，控訴人はこの申出を承諾した。
(2) 被控訴人代表者であるＤの先代は，従前から岡山県においてパチンコ店
等を手広く営んでいたところ，控訴人は，平成１０年１２月ころから，Ｚ電
鉄に対し，先代の長男であるＭが経営するｎ株式会社を上記テナントの候補
として紹介した。しかしＭは，先代のパチンコ店を継がずに東京でｎ株式会
社を営んでいたことから，その信用力に不安があったため，その後，テナン
トとしては，Ｏグループの中でもっとも信用のある株式会社Ｅ（先代の三男
Ｆ経営）が支援するとの前提で，二男Ｄが交渉相手となっていた（乙１０）。
そして，平成１１年４月２６日には，Ｚ電鉄側とＤ（Ｏグループ）が初顔
合わせをし，同年７月ころまでに，Ｄ（Ｏグループ）が本件建物１階のパチ
ンコ店のテナントとして確定した。
なお，控訴人の常務であるＰは，平成１１年１月ころ，Ｏグループに対し，
テナント交渉については，本件土地の地上げに関わっていた株式会社Ｑコー
ポレーションの代表取締役のＲ（以下「Ｒ」という ）及びＳ弁護士（以下 。
「Ｓ弁護士」という ）を通すように申し入れ，Ｏグループはこれに応じた 。 。
この結果，Ｓ弁護士が被控訴人の代理人となったほか，Ｍが株式会社Ｑコー
ポレーションとの間にコンサルタント契約を締結し，同年６月２２日，同社
に対し，コンサルタント料名下に６０００万円を支払う旨約束し，同日，そ
のうち１０００万円を支払った（甲１４ 。この後，Ｒらは，被控訴人に対 ）
し，本件開発計画に関連して，種々の利権や便益の供与を要求するようにな
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った。
(3) 平成１１年１０月１日には，Ｚ電鉄及びＬ建設株式会社の主催で本件開
発計画の第２回近隣説明会が開催されたが，同説明会には，本件建物のテナ
ントとして，ＯグループのＤ（パチンコ・スロット部門）及びＴ（ボーリン
グ・アミューズメント部門）が参加した（甲２８・２９の各1･2 。そして， ）
本件開発計画は，同月２１日にプレス発表された。
(4) Ｄは，平成１１年１１月１７日，本件建物でパチンコ店を営むために自
己を代表取締役として，被控訴人を設立した（当初の商号は，Ｎ株式会社で
あったが，平成１２年４月１３日にＸに商号変更した。）。
(5) Ｚ電鉄は，このころには，本件賃借部分について，控訴人に賃貸し，控
訴人が被控訴人（Ｏグループ）に転貸する方式（出店契約）を採用すること
を決定していた。これは被控訴人並びにその母体であるＯグループの業態及
び信用の点を懸念したこともあって，本件賃貸借関係の中間に控訴人が介在
することにより被控訴人の信用を補完することが主眼であったが，本件土地
については，将来，本格的な開発が予定されているために，その際に使用者
である被控訴人からの権利主張等があった場合のリスクの軽減を図り，かつ
直接の当事者とならないようにするという目的もあった。また，本件土地の
一部は，Ｇの所有するものであったために（甲２，４ ，Ｚ電鉄は，開発計 ）
画についてＧの了解が必要であったが，控訴人を直接の賃借人とすることで，
Ｇの承諾を得やすいという事情もあった。
控訴人には，Ｚ電鉄と被控訴人との間に介在して，中間マージンを得るこ
とができるほか，Ｚ電鉄との間の取引を広げる目的があった。被控訴人には，
控訴人が入ることにより本件建物を円滑に賃借することができ，大阪を代表
する繁華街で事業展開が可能となるメリットがあった。
(6) ところで，Ｚ電鉄と被控訴人との出店契約書案が作成されるほどに進展
していたにもかかわらず，被控訴人と控訴人との間の契約交渉がなかなか進
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行しなかった。そのようなときＳ弁護士は，平成１２年３月９日付けで，被
控訴人の代理人として，控訴人に対し，出店契約（転借契約）における敷金
４億円が支払えない状況にあるので，Ｕ銀行からの借入金によることにする
が，融資が得られない場合には，敷金を６０回（５年間）の分割払いとする
こと，Ｃ工事の代金４億３０００万円及びＢ工事の代金約７０００万円につ
いても，６０回（５年間）分割払いとすること等を「御願書」として，送付
した（乙１１ 。）
これを受けて，控訴人は，被控訴人に資金的な不足が予測され，このまま
では最終的にＺ電鉄にも迷惑をかけるとして，同月１３日，Ｚ電鉄に対し，
被控訴人をテナントから外したいと申し入れ，既に水面下では別のパチンコ
店に接触しており，一部図面の変更の可能性についての協議を行うことを求
めた。しかし，Ｚ電鉄は，Ｚ電鉄内部の決裁やＧとの関係からして，本件建
物の本件賃借部分について，控訴人を賃借人，被控訴人を転借人とするスキ
ームを変更することには問題があると判断していた。
(7) Ｚ電鉄の担当者であったＨは，平成１２年３月１４日，被控訴人のＤ社
長と面談し，同月１７日，被控訴人のＩ顧問税理士と面談し，それぞれ資金
繰りについて確認し，さらに同月２１日にも，被控訴人からヒアリングした
ところ，その話は，Ｓ弁護士の上記「御願書」の内容とは異なっており，逆
に，ＲやＳ弁護士が被控訴人から出店のお礼や弁護士費用名下に多額の金員
を受け取っていたこと及びＲが更に被控訴人から多額の金員を要求している
と認識した。
(8) 被控訴人は，控訴人に対する敷金の交付やＢ工事及びＣ工事の代金支払
について控訴人の要望を受け入れることにした（平成１２年４月２４日まで
に，Ｃ工事については，引渡時に８０％を現金払い，２０％を９０日の約束
手形払いとなった〈乙９〉。）上で，同月２１日，資金力がある証しとして，
控訴人の口座に賃貸借契約の敷金の前渡金として５０００万円を入金した。
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(9) Ｚ電鉄は，平成１２年３月２４日，テナント変更をするならば，被控訴
人を紹介した責任問題，近隣対応への責任問題，Ｇへの説明等について控訴
人から書面による報告が必要であり，現時点でテナントを変更するとの判断
はできないとして，控訴人に対して翻意を要請したところ，控訴人は，同月
２７日，テナント変更の意思を撤回した。
(10) Ｚ電鉄は，本件開発計画を円滑に進行させるためには，本件建物への出
店契約に関する控訴人の不相当な利益獲得とＲらの利権を阻止することが必
要と判断し，Ｚ電鉄と控訴人との賃貸借契約を，控訴人と被控訴人との賃貸
借（転貸借）契約とを完全に一致させるように自ら乗り出し，Ｚ電鉄トップ
層から控訴人トップ層へ強い改善の申入れがなされた。この後，本件建物の
賃貸借契約条件については，Ｚ電鉄と被控訴人との間で直接の協議がなされ
るようになった。
(11) その後，Ｚ電鉄と被控訴人との間において，賃料，敷金等の契約条件の
合意が成立したことから，平成１２年４月２５日，Ｚ電鉄と控訴人，控訴人
と被控訴人は，それぞれ出店予約契約書及び関連する覚書を作成した（甲８，
１０ 。）
そこで，被控訴人は，控訴人に対し，同日，予約証拠金として１億５００
０万円を控訴人名義の当座預金口座に振り込んで支払い，控訴人は，同月２
７日，Ｚ電鉄に対し，被控訴人から上記の振込みを受けた１億５０００万円
に被控訴人から同年３月２１日に賃貸借契約の敷金の前渡金として受領して
いた分の５０００万円を加えて，予約証拠金として合計２億円を支払った。
なお，被控訴人は，上記の１億５０００万円を控訴人名義の当座預金口座
に振り込むに当たり，Ｚ電鉄に対し，振込依頼書の写しをファクシミリで送
り，控訴人に送金したことを伝えて，このことをＺ電鉄から控訴人に確認を
してもらって，Ｚ電鉄から確認したことを折り返し電話をもらっていた。
(12) そして，平成１２年６月２６日，Ｚ電鉄と控訴人との間で，本件賃貸借
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契約２が，控訴人と被控訴人との間で本件賃貸借契約１が締結された。
そこで，被控訴人は，同月２７日，敷金として２億円を控訴人名義のＶ銀
行当座預金口座に振り込んで支払い，控訴人は，同月２８日，Ｚ電鉄に対し，
敷金として２億円を支払った。
なお，被控訴人は，上記の２億円を控訴人名義の当座預金口座に振り込む
に当たり，前(11)同様にＺ電鉄に振込の事実を伝え，Ｚ電鉄から確認を得て
いる。
(13) 本件賃貸借契約１・２の契約内容は，いずれも全部で３２条の条項
から成り立っているが，ほぼ契約条件（賃料，敷金等を含む ）は同一であ 。
る。契約内容が異なっている点は，① 賃料の支払日について，本件賃貸借
契約１では，毎月２０日の翌月分先払いとなっているが，同２では，毎月２
５日の翌月分先払いとなっている点，② 電気・水道代・共益費等（以下
「共益費等」という ）の支払日について，本件賃貸借契約１では，毎月２ 。
０日となっているが，同２では，毎月２５日となっている点，③ 本件賃貸
借契約１では，被控訴人が控訴人に「事務経費」として月額３０万円を支払
うことになっているが，同２では，そのような約定はない点，④ 本件賃貸
借契約１では賃借人は契約に基づく権利を譲渡，担保に供するなどの一切の
処分を禁じられるが，同２では賃借人（控訴人）は賃貸人（Ｚ電鉄）と協議
の上書面による承諾を得た部分については第三者に転貸又は営業委託するこ
とができるとされ，その承諾の方法等が定められている点である（甲７，
９ 。）
(14) 本件賃貸借契約１・２の各契約書においては，いずれも「 仮称） （
ＺＷビル・出店予約契約書添付 工事区分及び物件引渡概要」が添付されて
おり，その中で，Ｂ工事及びＣ工事についての定めがある（甲７，９）とこ
ろ，そのうちＢ工事（入店者の負担においてＺ電鉄側が設計施工した工事又
は入店者の費用負担において入店者側が設計施工した工事のうち，入店者が
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Ｚ電鉄への無償譲渡を認めた工事）及びＣ工事（入店者の費用負担において
入店者側が設計施工した工事。本件賃借部分を返還するとき入店者の費用を
もって原状に回復するものとするもの）に関する費用負担した「入店者」
（すなわち，Ｂ工事及びＣ工事に関する権利義務の帰属主体）は，被控訴人
である。
(15) 本件建物は，平成１２年７月２５日新築され，同年８月から，被控訴人
が営業を開始した。本件建物の光熱費，水道代の支払方法等に関しては，Ｚ
電鉄と被控訴人との間の合意で決定した。しかし，賃料や光熱水道費は，そ
れぞれの契約に従って，各賃借人が各賃貸人に支払っていた。控訴人は，Ｚ
電鉄に対する本件敷金返還請求権について自己の資産として決算書等で計上
しており，他の財産関係と区分するような特別の扱いはしていなかった。
(16) 平成１３年１２月２１日，従来Ｇが所有していた本件土地の一部の所有
権がＺ電鉄に移転した。
(17) 控訴人，被控訴人及びＺ電鉄は，平成１６年７月５日の会合で，控訴人
が本件賃貸借関係から離脱することについて一応の了解をしたが，離脱時期
や条件について確定しない状態のまま，被控訴人とＺ電鉄は，同年１２月こ
ろ契約更新の方向で協議した。Ｚ電鉄は，控訴人及び被控訴人に対し，平成
１７年２月２１日，本件賃貸借契約１・２が同年７月３１日に終了すること
を前提として，協議中の控訴人から被控訴人への契約切替えの調整によって
新契約の始期を決定するとの留保付きで，控訴人と被控訴人に対し再契約条
件を申し入れた（甲１１ 。その後，同年３月１８日ころになって，Ｚ電鉄 ）
は控訴人に対して，本件賃貸借契約２の合意解約書案を送付した。これによ
れば，本件賃貸借契約２は同年４月３０日付けで合意解約され，Ｚ電鉄は被
控訴人との間で新契約を締結することとされ，本件賃貸借契約２に基づく敷
金残額及び資産は被控訴人が承継することとされていた（甲１３ 。控訴人 ）
は，これを被控訴人に転送するとともに，内容について問題がなければ，同
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様の内容の契約を控訴人と被控訴人との間でも作成したいと伝えた。
ところが，控訴人と被控訴人との間で，本件建物に施工した空調設備工事
の費用負担問題が生じており，同時解決を目指した控訴人は，賃貸借関係か
らの離脱を先延ばしした（乙１３～１５ 。）
(18) ところで，控訴人は，バブル期後に民間土地造成工事に進出していたが，
土地造成工事の多くが頓挫したことにより多額の不良債権を抱えていた。そ
こで，金融機関からの支援の下に増資を行い再建計画を策定していたが，そ
の初年度である平成１７年３月期において大幅な計画未達となり，さらに同
年３月３１日，売買代金請求訴訟において敗訴し，５０億円にのぼる特別損
失を計上することになった。そこで控訴人は同年５月５日，民事再生の申立
てを行った（甲２７ 。）
２ 争点１（Ｚ電鉄と被控訴人間に直接の賃貸借契約を認めることができる
か ）について 。
(1) 被控訴人は，Ｚ電鉄と被控訴人は，直接に交渉を行い，契約条件を定め
ていた上に，賃貸借契約上の内装等に関する財産区分は，Ｚ電鉄と被控訴人
との間で定められた財産区分であったから，本件においては被控訴人とＺ電
鉄との間には，直接の賃貸借契約が成立すると主張する。
(2) 控訴人は，上記主張が時機に後れた攻撃防御方法の提出であるとするが，
この申立てにより訴訟の完結を遅延させることとなるものではないから，こ
の主張を時機に後れたものとして却下することはできない。
(3) そこで，上記主張について検討するに，なるほど，前記１の認定事実に
よれば，本件賃貸借契約１・２の予約契約及び本契約に際しては，控訴人の
介在を排除して，もっぱら被控訴人とＺ電鉄との間で契約条件が合意された
ものであり，両契約の契約条件は，いくつかの例外を除けば同一であり，両
契約におけるＢ工事及びＣ工事に関する権利義務の帰属主体は，いずれも被
控訴人であることが認められる。
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しかしながら，前記１認定のとおり，① 被控訴人は，本件建物でパチン
コ店を営むために，本件賃貸借契約１・２のわずか半年前に設立された資本
金１０００万円の会社であって，その背後に控えるＯグループを含めても業
態及び信用力に懸念があり，Ｚ電鉄は，上場企業である控訴人の介在による
信用補完及び紛争防止，Ｇからの承諾の得やすさ等の観点から控訴人に賃貸
し，控訴人が被控訴人に転貸する方式を採用したこと，② 賃貸借契約条件
については，Ｚ電鉄と被控訴人との間で直接の協議がなされるようになった
が，その理由は，もっぱらＲ等による利権を排除するためであり，上記のよ
うな転貸方式を採用する必要性ないし当初の目的が消滅したわけではないこ
と，③ 本件敷金は，被控訴人からいったん控訴人の当座預金口座に振り込
まれた上で控訴人からＺ電鉄に送金されたものであること，④ Ｚ電鉄と控
訴人，控訴人と被控訴人は，それぞれ出店予約契約書及び関連する覚書を個
別に作成していること，⑤ Ｚ電鉄と控訴人との間の本件賃貸借契約２と，
控訴人と被控訴人との間の本件賃貸借契約１とは，別個に締結され，契約書
も別に作成されていること，⑥ 本件賃貸借契約１・２の契約内容は，ほぼ
同一であるが，そのようにしたのは，前記のとおり透明性を確保して被控訴
人に対する不当な要求を防止するためであって，控訴人を排除しなければな
らないような事情ではないこと，⑦ 契約書の個別内容においても，賃料の
支払日，共益費等の支払日が異なるだけでなく，本件賃貸借契約１では，被
控訴人が控訴人に「事務経費」として月額３０万円を支払うことになってお
り（単なる事務経費とするには不相当に多額である。），また本件賃貸借契
約２においては，あえて第三者への転貸又は営業委託があることを前提とす
る規定が設けられていること，⑧ 賃料の支払は本件賃貸借契約１に従って
被控訴人から控訴人になされ，同２に従って控訴人からＺ電鉄になされてい
たこと，が認められる。これらの事実に加えて，⑨ 控訴人とＺ電鉄との関
係では，被控訴人が控訴人に賃料を支払わなかったとしても，控訴人におい
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てＺ電鉄に対する賃料支払義務を免れるものではないことはもとより，Ｚ電
鉄は，本件建物の用益方法が不適切であれば，控訴人に対してその是正を要
求できると理解でき，また他方，控訴人と被控訴人との関係においても，Ｚ
電鉄が，修繕義務等の賃貸人としての義務に応じなかった場合には，契約上
控訴人が被控訴人に対する修繕義務等を負担することになるはずであって，
控訴人は以上のような固有のリスクを負担しているといえるし，⑩ 本件敷
金についても，仮に被控訴人に債務不履行がなく，控訴人の帰責事由によっ
てＺ電鉄に損害が生じた場合にも，Ｚ電鉄は，本件敷金４億円から損害分を
控除できると考えられる。
以上によれば，法形式においては，Ｚ電鉄と控訴人との間には本件賃貸借
契約２，控訴人と被控訴人との間では本件賃貸借契約１という疑義を許さな
い明瞭な賃貸借契約書が作成されているだけでなく，その実質においても，
所有者であるＺ電鉄はリスク回避のために転貸借関係の必要性又は目的を保
持し，中間に介在した控訴人もまた事務経費名目で月額３０万円のコミッシ
ョンを確保するほか，Ｚ電鉄との取引関係の確保という独自の利害関係を有
し，かつ，上記のようなリスクも負担しているのであって，このような実質
を有する上に，当事者はそれぞれ転貸借関係を前提として賃料振込等の行動
をとっていることが明らかである（なお，被控訴人は，事務経費や信用補完，
控訴人の経営戦略上の利点は賃貸借契約の実質を構成しない反射的利益に過
ぎないと主張するが，例えば，商社が，信用供与の目的を持って取引に介入
して売買の当事者となるように，さまざまな経済的動機から一定の法形式が
採用されるのであって，その法律行為からもたらされる法的効果が欲されて
いる以上，法はそれに保護を与えることになる。）。
したがって，本件においては被控訴人とＺ電鉄との間で，直接の賃貸借契
約が成立したとは到底認めることができない。
３ 争点２（本件敷金返還請求権は，被控訴人を委託者兼受益者とし，控訴人を
- 23 -
受託者とする信託財産であるか ）について 。
(1) 委任契約の成否
被控訴人は，Ｚ電鉄と控訴人，控訴人と被控訴人が各出店予約契約書を作
成した平成１２年４月２５日に被控訴人と控訴人との間で本件委任契約が成
立したと主張するが，上記認定の事実に照らしても，これを認めるには足り
ず，他にこれを認めるに足りる証拠はない。
(2) 信託契約の成否
被控訴人は，本件敷金返還請求権につき，被控訴人を委託者兼受益者とし，
控訴人を受託者とする信託財産であるとし，控訴人と被控訴人との間に信託
契約が締結されたと主張するので，以下，検討する。
ア 先に認定した本件賃貸借契約１・２の成立に際して作成された出店契約
書等の契約関係書面のいずれにも信託の文言は使用されておらず，信託を
意図したと見られる条項も全く存在しない。また，上記契約に至る当事者
間の交渉過程においても，さらには契約期間中を通じても，法的な意味に
おける信託契約が意識されていた形跡は一切存在しない。
イ 前記１認定の事実によれば，Ｚ電鉄を原賃貸人，控訴人を原賃借人とす
る本件賃貸借契約２，さらに控訴人を転貸人，被控訴人を転借人とする転
貸借関係（本件賃貸借契約１）が，法形式として明瞭に存在する上に，か
つ本件賃貸借契約１・２における契約内容を検討するに，被控訴人から控
訴人に交付された４億円，さらに控訴人からＺ電鉄に交付された４億円に
ついては，いずれについても「本契約に基づく債務の履行を担保するため，
敷金として下記金額を甲に預け入れるものとする。」「本契約終了の際，
乙が本物件を完全に明渡し，本契約に基づく一切の義務を履行した後に，
乙の請求により遅滞なく甲から乙に返還する。」（なお，甲は賃貸人，乙
は賃借人である ）と定めているのであるから，これらの資金は，本件賃 。
貸借契約１・２に付随するところの，独立した敷金の性格を有することは
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明らかである。
一般的に賃貸借契約とこれに基づく転貸借契約とは別個のものであり，
転貸借契約に基づき転貸人に交付された敷金を，転借人の信託財産として
転貸人が管理しているということは通常観念できない。
ウ これに対して，被控訴人は，本件敷金が，上記のように本件賃貸借契約
２に基づく敷金としての性格があるとしても，それが信託契約に基づいて
交付されたこととは両立すると主張している。
また，被控訴人も主張するように，当事者が信託という文言を用いてい
たか否か，法的な意味において信託契約であるという認識を有していたか
否かは，信託契約の成否につき決定的ではないと考えられるところでもあ
る。
そうであれば，本件の論点は，法律関係としては転貸借関係が存在し，
原賃貸借，転貸借の両方について敷金が交付された場合に，当事者が信託
という法律構成を選択した認識やそれを示す表示が存しないときであって
も，原賃貸借関係における本件敷金返還請求権を，転借人を委託者かつ受
益者とし，原賃借人兼転貸人を受託者とする信託財産であると認定できる
ような特段の事情があるかどうか，ということに帰着する。そこで以下，
この特段の事情の有無について検討する。
(ア) 旧信託法１条によれば 「財産権ノ移転其ノ他ノ処分ヲ為シ ， 」，「他
人ヲシテ一定ノ目的ニ従イ財産ノ管理又ハ処分ヲ為サシムル」を信託と
いうと規定している（ちなみに現行信託法（平成１８年法律第１０８
号）は，信託とは「特定の者が一定の目的（専らその者の利益を図る目
的を除く。同条において同じ ）に従い財産の管理又は処分及びその他 。
の当該目的の達成のために必要な行為をすべきものとすることをい
う。」（２条１項）としたうえで，信託の方法を限定して，その一つに
信託契約を規定し 「特定の者との間で，当該特定の者に対し財産の譲 ，
- 25 -
渡，担保権の設定その他の財産の処分をする旨並びに当該特定の者が一
定の目的に従い財産の管理又は処分及びその他の当該目的の達成のため
に必要な行為をすべき旨の契約 （３条１号）としている 」 。）。
本件事案は旧信託法の適用下の時点で生じたので，信託の成立要件と
しては，①財産権の処分，②他人をして一定の目的に従いその財産を管
理又は処分をさせること，となる。しかし，それが契約即ち意思表示の
合致により成立するものである以上，効果意思即ち一定の法的効果を欲
する意思の合致が必要であることはいうまでもない（我が国の法制度上
擬制信託〈当該事案の妥当な解決を目的として，当事者の明示的ないし
黙示的な意思と無関係に信託の成立を擬制すること〉を認めることはで
きない。）。
(イ) 信託契約における法的効果としては，受託者の義務についてだけみ
ても信託義務遂行義務，善管注意義務，忠実義務，公平義務，分別管理
義務など，さまざまなものを挙げうるが，意思表示の当事者が具体的な
法的効果を意識していることは必要ではなく，効果意思の内容としては，
一般的に捉えることが可能であるから，委託者は受託者に対して一定の
目的に従い財産の管理又は処分をさせ，受託者は目的に従って財産の管
理又は処分を行うという抽象的な法的効果を欲することで足りると解さ
れる。しかし，それだけでは外延が曖昧であって，例えば財産の移転を
伴う委任契約や目的を定めた寄託契約との区別がつかないおそれがある
ところ，信託については，信託財産が受託者の一般財産とは独立した法
的地位に立ち，受託者の債権者からの執行や倒産手続から隔離され，執
行の対象とされず，かつ，受託者が破産した場合でも委託者に取戻権が
確保されることが重要となる。すなわち，受託者の財産との混淆を許容
すると，信託財産から利益を得るなどの受託者の義務違反行為を防遏し
難いだけでなく，上記のような独立した法的地位とは矛盾するから，信
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託の効果意思の内容となる財産の管理又は処分は，受託者の財産関係と
は何らかの区分をつけたものであること，すなわち信託財産の分別管理
が不可欠である。
(ウ) ところで，効果意思は，その表示されたところから推断するほかは
ないが，本件においては，既に述べたように信託を直接的に示す表現は
まったくみられないから，信託の効果意思の存在を肯認するに足りる表
示があるかを検討する必要がある。
ところが，前記１認定の事実によれば，本件においては，信託財産と
しての分別管理は格別に仕組まれておらず，当事者も意識していないと
いうべきである。
これに対して，被控訴人は，被控訴人が控訴人に交付した敷金４億円
が控訴人からＺ電鉄に交付され，控訴人のＺ電鉄に対する本件敷金返還
請求権となったことによって，控訴人の他の責任財産との分別管理がな
されていると主張する。
しかし，前記１認定の事実によれば，被控訴人から控訴人に，平成１
２年３月２１日に５０００万円，同年４月２５日に１億５０００万円が
控訴人の通常の当座預金口座に送金され，その上で同月２７日に控訴人
からＺ電鉄に２億円が交付され，残金２億円は同年６月２７日に被控訴
人から控訴人に同様に送金され，同月２８日に控訴人からＺ電鉄に支払
われているというのであり，いずれも控訴人の一般財産に混入したこと
が明らかで，控訴人のみならず，被控訴人においても上記のように送金
した４億円の資金を別途管理しようとしていない。その後に控訴人がＺ
電鉄に対して本件敷金４億円を交付したことによって分別管理したと被
控訴人は主張するが，Ｚ電鉄への交付以前における状態では完全に控訴
人の一般財産と混淆されていたことを否定できるものではない上に，控
訴人がＺ電鉄に支払ったのは，本件賃貸借契約２に基づく敷金契約の結
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果そうなされたというに過ぎないのであるから，そのことで分別管理が
なされることが当事者間で予定されていたと認めることはできない。
さらに，前記１認定の事実によれば，控訴人は，Ｚ電鉄に対する敷金
返還請求権について自己の資産として計上していたものであり，控訴人
の固有財産から区分した経理処理さえも講じていなかったというのであ
る。その他，本件敷金返還請求権について，控訴人の一般財産との区分
が意識されていた事跡はまったく見当たらない。
(エ) 以上によれば，本件敷金４億円の管理又は処分につき，受託者の財
産関係と何らかの区分がつけられていたわけでもなく，また被控訴人を
含む関係者も意識していないのであるから，本件において控訴人及び被
控訴人に，信託の効果意思があったと認めることはできない。
エ 被控訴人は，本件賃貸借関係は，一般の転貸借関係とは異なっており，
契約締結の経緯，当事者の意思，契約実態からみて，実質的な賃貸人はＺ
電鉄であり，実質的な賃借人は被控訴人であるから，その実質を保護する
ために，本件敷金が信託財産と合意されたと主張する。
しかしながら，前記２において詳述したところによれば，本件において
は，被控訴人とＺ電鉄との間で直接の賃貸借契約が成立していると認めが
たいというだけでなく，控訴人がＺ電鉄と被控訴人との賃貸借関係に形式
的に介在しただけに過ぎず，実質的な賃貸人はＺ電鉄だけであるというこ
とはできない。
オ 被控訴人は，本件賃貸借契約１に基づく敷金４億円の交付は，Ｚ電鉄に
本件敷金として交付するという信託目的に従って処分することが合意され
ていたと主張する。
しかしながら，控訴人及びＺ電鉄は上場企業であり，賃貸借関係につい
ては詳細な契約書を作成しているにもかかわらず，上記のような信託目的
が示された書面は一切作成されず，交渉途次においてもその信託目的につ
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いて当事者のいずれかからでも示されたという証拠は全くない。前記１認
定の事実によれば，被控訴人が控訴人に本件賃貸借契約１に伴う敷金が交
付されれば，本件賃貸借契約２に付随する敷金の原資になることが予想さ
れていたことは推認できるが，控訴人が別途資金手当を行っても何ら差し
支えはなかったはずであり，信託目的を合意したとまで認めることはでき
ない。
さらにいえば，本件敷金について信託契約を締結しなければならない実
益ないし必要性は，控訴人が倒産し或いは他の債権者から本件敷金返還請
求権について差押えがなされるなどの事態があっても本件敷金返還請求権
を被控訴人が確保すること以外には想定できないが，敷金の交付がなされ
た平成１２年当時，控訴人の信用状態について被控訴人が懸念していたと
いう証拠もない。
カ 以上のとおりであって，原賃貸借関係における本件敷金返還請求権を，
転借人を委託者かつ受益者とし，原賃借人兼転貸人を受託者とする信託財
産であると認定できるような特段の事情があるということはできず，結局，
本件敷金返還請求権をもって被控訴人の信託財産であると認めることはで
きない。
４ 争点３（本件敷金返還請求権の債権譲渡があったか ）について 。
被控訴人は，平成１７年３月７日，控訴人が被控訴人及びＺ電鉄との間にお
いて，同年４月３０日を期限として，控訴人がＺ電鉄との本件賃貸借契約２の
賃借人としての地位及び被控訴人との本件賃貸借契約１の転貸人としての地位
から離脱し，本件敷金返還請求権については，被控訴人が承継することに合意
したと主張する。
これを見るに，前記１認定の事実によれば，控訴人，被控訴人及びＺ電鉄は，
平成１６年７月５日の会合で，控訴人が本件賃貸借関係から離脱することにつ
いて一応の了解をし，平成１７年３月１８日ころには，Ｚ電鉄から控訴人に，
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本件賃貸借契約２の合意解約書案が送付されたこと，これは控訴人から被控訴
人に転送され，控訴人と被控訴人との間でも同様の書面が作成されることが想
定されていたことが認められる。
しかし，それ以上に進んで，控訴人と被控訴人との間で，合意解約書が作成
されたとする証拠はないし，上記の合意解約書案（甲１３）は，企業としての
記名押印が予定されているが，弁論の全趣旨によれば，Ｚ電鉄と控訴人，控訴
人と被控訴人のそれぞれの間で，合意解約書に対する調印等はなされていない
ことが認められ，もちろん債権譲渡通知などは一切存しない。さらに証拠（甲
１９，乙１２）及び弁論の全趣旨によれば，被控訴人は，平成１７年５月１日
以降も控訴人に対して賃料及び事務経費を支払っており，控訴人もまたＺ電鉄
に対して賃料を支払っていたこと，Ｚ電鉄，控訴人及び被控訴人の三者は，従
前の契約の終了時である同年７月３１日に，出店契約書に調印し，同年８月１
日以降も三者間の契約関係を当初契約関係と同一の内容で継続することに合意
していることが認められるのであって，これらの事情に照らせば，控訴人が本
件の契約関係から離脱する合意が平成１７年３月７日になされ，それに伴って
本件敷金返還請求権の債権譲渡があったとの被控訴人の主張は容れることはで
きない。
５ 争点４（商法５５８条，５５２条２項の類推適用により被控訴人には本件敷
金返還請求権について取戻権の行使が認められるか ）について 。
被控訴人は，控訴人について再生手続が開始された後の被控訴人の地位は，
問屋が破産した場合の委託者の地位に類似するとして，商法５５８条，５５２
条２項の類推適用により，本件敷金４億円に対する取戻権の行使を認めるべき
であると主張する。
問屋が委託者のために物品を購入した後に破産手続開始決定を受けた場合に
は，委託者が目的物の取戻権を認められると解される。これは問屋が，自己の
名においてであるが他人の計算において物品の販売又は質入れをなすを業とす
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るという問屋制度の本質に鑑みて，実質的には委託者に帰属しながら法形式と
しては問屋に帰属している権利について，問屋の債権者よりも委託者を保護し
たものである。しかし，本件における控訴人は，そもそも取次を業とする者で
はないから問屋又は準問屋ではないことはもとより，既に説示したとおり原賃
借人兼転貸人としての地位を実質的にも保持しているのであって，被控訴人の
計算において，Ｚ電鉄との間で本件賃貸借契約２を締結したと解することはで
きない。
したがって，被控訴人の上記主張は理由がない。
６ 結論
以上によれば，被控訴人の本訴請求は理由がないので，これを棄却すること
とし，被控訴人の請求を認容した原判決主文第１・２項は訴えの交換的変更に
より失効しているのでこれを明らかにすることとして，主文のとおり判決する。
（裁判長裁判官 井垣敏生 裁判官 森 宏司 裁判官 山本善彦）
（別紙）
契約目録
１ 賃貸借契約
① 賃貸人 控訴人
② 賃借人 被控訴人
③ 賃貸借契約の目的物 本件賃借部分
④ 使用目的 パチンコ店
⑤ 賃貸借契約の種類 借地借家法第３８条に定める定期建物賃貸借
⑥ 期間 始期 ２０００年８月１日
終期 ２００５年７月３１日
⑦ 賃料 月額 金21,269,000円
（消費税別途加算）
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⑧ 事務経費 月額 金３０万円
⑨ 賃料の支払日 毎月２０日の翌月分先払い
⑩ 敷金 金４億円
ただし，うち金２億円は予約証拠金を充当する。
⑪ 電気・水道代・共益費（以下「共益費等」という ）の支払日 。
毎月２０日
２ 賃貸借契約
① 賃貸人 訴外Ｚ電鉄株式会社
② 賃借人 控訴人
③ 賃貸借契約の目的物 本件賃借部分
④ 使用目的 パチンコ店
⑤ 賃貸借契約の種類 借地借家法第３８条に定める定期建物賃貸借
⑥ 期間 始期 ２０００年８月１日
終期 ２００５年７月３１日
⑦ 賃料 月額 金21,269,000円
（消費税別途加算）
⑧ 賃料の支払日 毎月２５日の翌月分先払い
⑨ 敷金 金４億円
ただし，うち金２億円は予約証拠金を充当する。
⑩ 電気・水道代・共益費（以下「共益費等」という ）の支払日 。
毎月２５日
（別紙不動産目録及び別紙賃貸図面は省略）